Гражданское дело № 2-3-2011
Исковые требования:
Я, гв. младший сержант запаса …, проходивший военную службу в в/ч 06987, в должности старшего водителя-оператора взвода заправки горючим 3 технической роты батальона аэродромно-технического обеспечения, в соответствии с приказом (по строевой части) от 07.09.2010 г. № 167 ВРИО командира в/ч 06987 гв. полковника … был досрочно уволен с военной службы в запас по п.п. "в", п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе” (в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта) и с 30.09.2010 г. был исключён из списков личного состава части. Поводом для моего досрочного увольнения послужили выводы и заключение аттестационной комиссии от 07.09.2010 г. протокол № 25, и в последствии решение ВРИО командира в/ч 06987 гв. полковника … от 07.09.2010 г. о целесообразности уволить меня из рядов ВС РФ в запас в связи с не выполнением условий контракта. С данными выводами, заключением и решениями должностных лиц органов военного управления не согласен, так как они являются необъективными, необоснованными и неправомерными, поскольку я по службе взысканий не имел и упущений не допускал, имел от командования части несколько поощрений (благодарности, денежные поощрения, грамоту), а с сама аттестация проведена фиктивно, без моего участия, то есть нарушен порядок представления военнослужащего к увольнению. Кроме того, при не обеспечении меня к моменту увольнения всеми видами довольствия и не направление на ВВК, нарушен установленный порядок увольнения военнослужащего.
14.04.2004 г. я заключил контракт о прохождении военной службы в в/ч 06987 сроком на 3 года.
14.04.2007 г. я заключил новый контракт о прохождении военной службы в в/ч 06987 сроком на 3 года.
14.04.2010 г. у меня заканчивался срок контракта военной службы, поэтому в начале февраля 2010 года, я подал рапорт по команде в/ч 06987 на заключение со мной нового контракта. Однако, командованием в/ч 06987 мне было отказано в заключении нового контракта, в нарушении п. 10, ст. 9 Положения о порядке прохождения военной службы.
07.09.2010 г. примерно в 10:00 ч., гв. подполковник … принуждал меня написать рапорт на увольнение по собственному желанию мотивируя тем, что моя должность подлежит замещению солдатом срочной военной службы, а поскольку организационно-штатные мероприятия в войсковой части введены не были, то будут приняты все меры к моему досрочному увольнению. Я отказался писать предложенный рапорт. То, что принуждение к написанию такого рапорта имело место не только в отношении меня, могут подтвердить свидетели …, проживающий по адресу: 413100, г. Энгельс-1, …, которые по принуждению написали такой рапорт и были уволены по данному основанию.
Поскольку право на пенсию за выслугу лет я не приобрёл, согласие на увольнение по истечению срока контракта военной службы не давал, соответственно, основания для моего досрочного увольнения с военной службы, предусмотренные Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе", и согласно п. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и п. 18 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы не имеются, кроме как досрочного увольнения с военной службы в связи с невыполнением условий контракта. В данном случае, происходит именно такая ситуация.
07.09.2010 г. примерно в 12:00 ч. офицер отдела комплектования в/ч 06987 гв. майор … мне заявил, что я не сдал зачёты по физической подготовке и по правовому минимуму. Фактически, зачёты со мной не проводились.
07.09.2010 г., на основании Указания … командиром 3 технической роты батальона аэродромно-технического обеспечения гв. капитаном … на меня был составлен аттестационный лист где сказано (далее по тексту), что старший водитель-оператор взвода заправки горючим 3 технической роты батальона аэродромно-технического обеспечения гв. младший сержант … за время прохождения службы зарекомендовал себя с положительной стороны, грамотным и исполнительным военнослужащим. Хорошие знания по занимаемой должности, позволяет ему грамотно исполнять служебные обязанности. Постоянно совершенствует свои профессиональные знания как в системе командирской подготовки, так и самостоятельно, умело применяет полученные знания и навыки на практике. Лично дисциплинирован и исполнителен, требователен к себе, сослуживцам, способен качественно выполнять поставленные задачи, проявляет разумную инициативу. Быстро ориентируется и умело действует в сложной обстановке. Пользуется заслуженным авторитетом у подчинённых и у сослуживцев, в полном объёме освоил и эксплуатирует штатное вооружение и технику. Должным образом реагирует на критику, делая из неё выводы, творчески подходит к своему делу. По характеру спокоен. Работоспособен, всегда опрятен.
Принимая во внимание вышеизложенное и акцентируя внимание на неоднократные поощрения, отсутствие взысканий и положительную служебную характеристику, можно сделать заключение о безупречной военной службе, о добросовестном исполнении всех общих, должностных и специальных обязанностей военнослужащих согласно п. 3, ст. 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", до возникновения обстоятельств, связанных с необходимостью увольнения в связи с "переходом Вооруженных Сил Российской Федерации на новый облик".
Далее, в аттестационном листе описывается период когда закончился срок контракта военной службы – апрель 2010 г. Личная оценка … по результатам проверки уровня физической подготовки в апреле 2010 года - неудовлетворительно. О фиктивно проведённой проверки уровня физической подготовки я узнал из содержания аттестационного листа от 07.09.2010 г. То, что никакие зачёты не проводились, в том числе занятия по физической подготовке вопреки Приказу Минобороны РФ от 21 апреля 2009 г. N 200 "Об утверждении Наставления по физической подготовке в Вооруженных Силах Российской Федерации", в котором сказано, что физическая подготовка должна проводиться как минимум раз в квартал, могут так же подтвердить указанные свидетели.
В этот же день, 07.09.2010 г., как позже я узнал, состоялось заседание аттестационной комиссии, которая сделала заключение, что … по результатам сдачи зачётов по правовому минимуму и общевоинских уставов имеет неудовлетворительные оценки, по уровню физической готовности не соответствует требованиям предъявляемым к военнослужащим проходящим военную службу по контракту.
В соответствии со ст. 26 Положения о порядке прохождения военной службы, аттестация проводится в целях всесторонней и объективной оценки военнослужащих, а также офицеров, проходящих военную службу по контракту, определения их соответствия занимаемой воинской должности и перспектив дальнейшего служебного использования. Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, аттестуются не менее чем за четыре месяца до истечения срока военной службы. Меня аттестуют и увольняют одним днём, при этом, в выводах и заключении не дают всестороннюю и объективную оценку, не рекомендуют моё дальнейшее предназначение.
По смыслу ст.51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», и ст.53 Дисциплинарного Устава ВС РФ досрочное увольнение с военной службы сержанта в связи с несоблюдением им условий контракта является крайней мерой, когда применение иных форм воздействия на военнослужащего (в том числе дисциплинарного характера) и использование его на военной службе не возможно. По указанному основанию, могут быть досрочно уволены военнослужащие, систематически совершавшие деяния, не совместимые со взятыми на себя обязательствами по контракту о прохождении военной службы, либо, если военнослужащим допущено существенное нарушение условий контракта (грубое дисциплинарное нарушение). Допущенные военнослужащим несущественные нарушения условий контракта, в том числе ненадлежащее выполнение им условий контракта, не должны признаваться достаточным основанием для увольнения военнослужащего в соответствии с п.п. "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе". Тем не менее, аттестационная комиссия расценила не сдачу зачётов (которые фактически не проводились) как грубым дисциплинарным проступком, не совместим со взятыми на себя обязательствами по контракту о прохождении военной службы, мою безупречную службу за долгие годы не учли вообще, следовательно, выводы, заключение и содержание аттестационного листа являются не объективными и необоснованными, а решения ВРИО командира в/ч 06987 о целесообразности меня уволить по несоблюдению контракта и исключить из списков части – неправомерными. Аттестуемый военнослужащий имеет право ознакомиться с аттестационным листом, содержащим отзыв, до представле¬ния его прямому командиру (начальнику) или в аттестационную комиссию и представить в аттестационную комиссию дополнительные сведения о своей служебной деятельности за предшествующий период, а также заявление о своем несогласии с представленным от¬зывом. С аттестационным листом я ознакомился только после его утверждения ВРИО в/ч 06987 гв. полковником … Поскольку рассмотрение вопроса о досрочном увольнении военнослужащего с военной службы, в связи с невыполнением им условий контракта является крайней мерой, когда применение иных форм воздействия на военнослужащего, в том числе дисциплинарного характера и использование его на военной службе не возможно, то участие военнослужащего на аттестационной комиссии обязательно. Я не был вызван на аттестационную комиссию о времени заседании не извещался, на заседании не присутствовал, в связи с чем, был нарушен порядок представления к увольнению. Данное обстоятельство является существенным нарушением прав, которое должно повлечь за собой отмену изданных в отношении меня приказов, и восстановлению на службе. Меня не ознакомили ни со своей служебной карточкой, ни с материалами, послужившими основанием для принятия решения об досрочном увольнении. В выводах и заключении аттестационной комиссии не указаны конкретные факты с ссылкой на доказательства, которые послужили основанием для принятия такого решения. Со мной не провели индивидуальную беседу до аттестации и о принятом решении после аттестации. Фактически, меня увольняют с военной службы в связи с несоблюдением условий контракта, который со мной не заключили.
Нарушен установленный "Положением о порядке прохождения военной службы" порядок увольнения военнослужащего в части обеспечения установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. В соответствии с Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 "Вопросы прохождения военной службы" п. 16, ст. 34 Военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается. Мне не выплатили денежную компенсацию взамен не выданного вещевого имущества в размере 6000 рублей. К такому выводу я пришёл когда подписывал обходной лист у сотрудника вещевого склада. Мне предложили набрать вещи на сумму 6000 рублей. Но я потребовал денежную компенсацию взамен не выданного вещевого имущества, так как право ношения военной формы одежды после увольнения не приобрёл.
В соответствии с Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 "Вопросы прохождения военной службы" п.п. «а», п. 1, ст. 34 - увольнение военнослужащих с военной службы в соответствии с Федеральным законом производится в запас, если военнослужащий к моменту увольнения не достиг предельного возраста пребывания в запасе и по состоянию здоровья годен или ограниченно годен к военной службе. Направление на ВВК мне не выдали, вопреки тому, что я желал пройти медицинское освидетельствование, и сомневался в том, что по состоянию здоровья могу пребывать в запасе. Меня увольняют в запас, в данном случае, без определения степени моей годности к военной службе. В процессе прохождения военной службы я мог получить профессиональное заболевание. 12.04.2010 г. я обращался в военный госпиталь где был поставлен диагноз ГБ I ст., ожирение II ст., алиментарная конституция генеза. В октябре 2010 г., после увольнения, по факту обострения заболевания обращался в поликлинику № 2, по адресу: г. Энгельс, …
Таким образом, при не заключении со мной нового контракта о прохождения военной службы, составлении на меня аттестационного листа с необъективными и необоснованными выводами, заключением, и принятии решения об досрочном увольнении, лишении меня права на участие в аттестационной комиссии, исключении меня из списков личного состава части, тем более в связи с невыполнением мною условий контракта, не обеспечении меня на день исключения из списков части денежной компенсацией взамен не выданного вещевого имущества, не направлении меня на ВВК - допущены неправомерные действия, которые затрагивают мои права и законные интересы. Безусловно, что данные неправомерные действия способствовали моим нравственным и физическим страданиям. Со своим основанием увольнения я не мог устроиться на работу и до сих пор сижу безработный, в Центре занятости населения г. Энгельс мне сообщили, что с данным основанием увольнения никакое пособие по безработице мне не положено, а трудоустроить не смогут даже на должность дворника, вынужден был обращаться в различные инстанции для защиты своих прав и законных интересов (в военную прокуратуру Саратовской области, в Межрегиональный профессиональный союз сотрудников правоохранительных органов Саратовской области, так как являюсь членом данной организации),
Нравственные страдания заключаются в моих переживаниях, ухудшении самочувствия (в октябре 2010 г. обращался в поликлинику № 2 г. Энгельс по факту обострения моего заболевания), возникновении бессонницы, которые я связываю с тем, что со мной поступили очень несправедливо.
Обращаю внимание, что все перечисленные обстоятельства (принуждение к написанию рапорта по собственному желанию, зачёты, аттестация, приказ об исключении из списка части и т.д.) происходят в один день, то есть 07.09.2010 г. и, в буквальном смысле, в течении трёх, четырёх часов.
На основании изложенного, в соответствии с ч. 2, ст. 7 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации"; ст.ст. 25, 254-255 ГПК РФ; ч. 2, ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих"; ст.ст. 1-4 Закона Российской Федерации "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан».
прошу:
- Признать заседание аттестационной комиссии от 07.09.2010 г. протокол № 25 – недействительными, так как аттестация прошла без моего участия, тем самым нарушен порядок представления военнослужащего к увольнению.
- Признать аттестационные выводы и заключение от 07.09.2010 г. протокол № 25 в отношении меня необъективными, необоснованными.
- Признать решение ВРИО командира в/ч 06987 гв. полковника … от 07.09.2010 г. о целесообразности уволить меня из рядов ВС РФ в запас в связи с не выполнением условий контракта неправомерным.
- Признать приказ ВРИО командира в/ч 06987 от 07.09.2010 г. № 167 о досрочном увольнении с военной службы в запас в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта по п.п. "в", п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе” неправомерным и не действующим с момента издания, обязав командира в/ч 06987 отменить его.
- Обязать командира в/ч 06987 восстановить меня в списках личного состава части в/ч 06987 и на военной службе в прежней должности.
- Обязать непосредственного командира в/ч 06987 составить на меня новый аттестационный лист с исключением из него необъективных и необоснованных фактов и выводов и направить его на новое рассмотрение аттестационной комиссией воинской части.
- Обязать командира части в/ч 06987 произвести полный расчёт меня всеми видами довольствия, в частности выдачи денежной компенсации взамен не выданного вещевого имущества и направить меня на ВВК для определения степени годности к военной службе;
- Взыскать с в/ч 06987 причиненный неправомерными действиями моральный вред, который я оцениваю в 30 000 (тридцать тысяч) рублей.
- В порядке подготовки дела к слушанию и в целях объективного и всестороннего рассмотрения дела на основании п. 2, ст. 57 ГПК РФ истребовать из в/ч 06987 документы на моё имя:
- дисциплинарную карточку;
- все контракты о прохождении военной службы заключённые между мной и в/ч 06987;
- рапорт с моим пожеланием продолжить военную службу по контракту;
- вещевой аттестат и справку вещевой службы об удовлетворении меня вещевым довольствием;
- представление к моему увольнению с военной службы;
- лист о проведённой со мной беседы;
- выписку из приказа о лишении ЕДВ по итогам 2010 г.;
- выписку из приказа о лишении премии по приказу № 115;
- выписку из приказа о лишении квартальной премии;
- выписку из приказа об увольнении с военной службы в запас по п.п. «в», п. 2, ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе” по личному составу от 07.09.2010 г,. если таковой имеется.
- копию приказа о назначении ВРИО командира в/ч 06987 на 07.09.2010 г. для проверки полномочий подписи приказа командира в/ч 06987 от 07.09.2010 г. № 167 (по строевой части) об исключении меня из списков личного состава части.
9.1. Истребовать личное дело на моё имя из военного комиссариата г. Энгельс который расположен по адресу: …
9.2. Истребовать медицинскую книжку на моё имя из поликлиники № 2 расположенной по адресу: 413100, …, для подтверждения факта моего обращения в октябре 2010 года, в связи с ухудшением здоровья.
9.3. Вызвать в качестве свидетелей: …, проживающего по адресу: 413100, … и …, проживающего по адресу: 413100, …, которые могут подтвердить факт принуждения к написанию рапорта по собственному желанию и то, что никакие зачёты по физической подготовке и правовому минимуму и занятия по данным дисциплинам не проводились; командира 3 технической роты батальона аэродромно-технического обеспечения гв. капитана …, проживающего по адресу: 413100, …, который может обосновать свой отзыв в аттестационном листе.
Решение суда:
Надзорная жалоба
на решение Саратовского гарнизонного военного суда от 12 января 2011 года, определение Приволжского окружного военного суда 25 февраля 2011 года, определение об отказе в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции судьи Приволжского окружного военного суда Яицкого Р.А. от 17 мая 2011 года
12 января 2011г. Саратовский гарнизонный военный суд вынес решение по делу №343-3/2011, которым мне, ФИО, было отказано в удовлетворении требований по заявлению об оспаривании действий командира и председателя аттестационной комиссии воинской части №06987, связанных с досрочным увольнением с военной службы, взыскании компенсации морального вреда.
Не согласившись с данным решением суда, мой представитель ФИО обратился с кассационной жалобой в Приволжский окружной военный суд, в которой просил отменить решение суда в связи с неправильным определением судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, не соответствием выводов суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, а также нарушением норм процессуального права и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
25 февраля 2011 года Судебная коллегия по гражданским делам Приволжского окружного военного суда, рассмотрев кассационную жалобу, определила: Решение Саратовского гарнизонного военного суда от 12 января 2011 года оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Не согласившись с данным определением судебной коллегии, мой представитель ФИО обратился с надзорной жалобой в Президиум Приволжского окружного военного суда, в которой просил отменить решение Саратовского гарнизонного военного суда, отменить кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам Приволжского окружного военного суда, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же составе судей, в связи с тем, что судами первой и второй инстанций был неверно истолкован закон, то есть неправильно применены нормы материального права, выводы судов о признании заявителя проходившего после истечения срока контракта военную службу в добровольном порядке, не обоснованы, так как действующее законодательство РФ не предусматривает продление, либо заключение военного контракта в одностороннем порядке, выводы судов в данной части не содержат ссылок на законодательство РФ, то есть, не основаны на законе.
17 мая 2011 года судья Приволжского окружного военного суда Яйцкий Р.А. вынес определение об отказе в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции, которым определил: в передаче надзорной жалобы на решение Саратовского гарнизонного военного суда от 12 января 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам Приволжского окружного военного суда от 25 февраля 2011 года по гражданскому делу по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № 06987 младшего сержанта запаса ФИО об оспаривании действий командира №06987 и председателя аттестационной комиссии этой же воинской части, связанных с досрочным увольнением заявителя с военной службы в запас, для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции – отказать. Так как, несмотря на ошибочное мнение автора надзорной жалобы, ни гарнизонным военным судом, ни судебной коллегией окружного военного суда существенных нарушений норм материального или процессуального права допущено не было. Не согласится с выводами и решениями судов первой и кассационной инстанций оснований не имеется.
Считаю, что указанное определение от 17 мая 2011 года об отказе в передаче жалобы для рассмотрения в суд надзорной инстанции вынесено не верно, так как судами первой и кассационной инстанций были допущены существенные нарушения норм материального права, на которые указывал заявитель в надзорной жалобе, а именно:
- Суды первой и кассационной инстанций вышли за пределы заявленных требований и изменили установленные гражданские правоотношения. В военном контракте установлен срок его действия по 14 марта 2010 года, суд установил срок действия контракта по 14 апреля 2010 года, ни одна из сторон судебного разбирательства об этом суд не просила.
- Выводы судов в части прохождения заявителем после истечения срока военного контракта военную службу в добровольном порядке необоснованны, не содержат ссылок на законодательные акты, которые содержат такие положения. В соответствии с п. 2-3, ст. 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранный гражданин) обязуется проходить военную службу, и условия контракта. Условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность гражданина (иностранного гражданина) проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также право гражданина (иностранного гражданина) на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы. Данная норма права даёт основание полагать, что добровольность прохождения военной службы ограничивается сроком контракта в течении которого гражданин обязан исполнять условия контракта. Более того, данный вывод судов представляется заявителю неверным, так как после окончания срока военного контракта и не заключения с ним нового, заявитель числился в списках военной части, находился в распоряжении командира военной части и не мог покинуть расположение воинской части, так как самовольное оставление воинской части является уголовно наказуемым деянием, то есть прохождение службы в указанный период времени не может истолковываться как добровольность со стороны заявителя.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 376-378, 381, 387, 388, 390 ГПК РФ, ПРОШУ СУД:
- Решение Саратовского гарнизонного военного суда от 12 января 2011г., определение Приволжского окружного военного суда 25 февраля 2011 года, определение об отказе в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции судьи Приволжского окружного военного суда Яицкого Р.А. от 17 мая 2011 года – отменить и направить дело на новое рассмотрение.
Приложение:
- Чек об уплате госпошлины на 1л.
- Копии надзорной жалобы по числу ответчиков на 8 л.
- Решение Саратовского гарнизонного военного суда от 12 января 2011 года на л.
- Определение Приволжского окружного военного суда 25 февраля 2011 года на л.
- Определение об отказе в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции судьи Приволжского окружного военного суда Яицкого Р.А. от 17 мая 2011 года на л.
Решение суда: в исковых требованиях отказано.